Выводы:За результатами проведеного дослідження можна зробити висновок, що знаки для товарів і послуг являють собою сутність конкуренції, їх роль і значення по мірі розвитку підприємств, зростання конкуренції, появи численних товарів і послуг як на національному, так і на міжнародному рівні, неупинно зростає. Враховуючи те, що жорстка конкуренція створює необхідні передумови для виокремлення товарів одних виробників від інших, захисту від підробок, неправомірного використання інтелектуальної власності, виникає нагальна потреба у правовому захисті відомих товарних знаків.
Важливість охорони товарних знаків визнана у всьому світі, оскільки фундаментальна стратегія щодо політики у цій сфері є загальною для всіх розвинутих суспільств і стосується всіх еко¬номічних систем. Захищений товарний знак для підприємства є частиною успіху, оскільки свідчить про якість товарів чи послуг, підтримує на належному рівні інвестиції у розвиток компанії, а також, що не менш важливо, приносить користь державі. Саме тому сьогодні товарні знаки захищені численними міжнародними договорами та угодами, які хоч і часто носять рекомендаційний характер, проте їх положення є суттєвими при виникненні будь–якої суперечливої ситуації.
У міжнародних та національних законодавствах різних країн окрім власне поняття "знак" існують поняття "товарний знак", "торгова марка", "знак для товарів і послуг" тощо, які зазвичай мають однакові сутність. За українським законодавством, знак – це позначення, за яким товари і послуги одних осіб відрізняються від товарів і послуг інших осіб. Поняття "торговельна марка" в Україні за Цивільним кодексом, використовують розуміючи під ним знаки для товарів і послуг.
У роботі визначено, що для належного правового захисту товарних знаків виділяють такі знаки, які є загальновідомими. Проте за період, поки цим питанням не займались на законодавчому рівні, для позначення таких знаків використовувались різні синоніми: "знаменитий", "відомий", "широко відомий", "той, що володіє високою репу¬тацією" і "надзвичайно відомий" знаки. Аналіз синонімів та їх вживання у мовах різних держав довів, що для товарних знаків, які відомі широкому загалу і потребують правового захисту найкраще застосовувати термін "добре відомий" знак, що і записано у статті 6bis Па¬ризької конвенції.
Виявлено, що неузгодження національних законодавств та міжнародного полягає не тільки у визначенні самого терміну "добре відомого" знаку, але і у правовому регулюванні самої процедури визнання знаку добре відомим. Проте досягти повної гармонізації національних законодавств з міжнародними не представляється можливим, тому Європейським парламентом та Радою ЄС 22 жовтня 2008 р. була прийнята Директива 2008/95/ЄС, яка уточнила питання щодо національних законодавств та доброї відомості знаків на міжнародному рівні.
Дослідження досвіду іноземних держав щодо визнання знаку добре відомим показало, що більшість країн керуються рекомендаціями статті 6bis Па¬ризької конвенції, а на національному рівні основний наголос робиться на захисті торгових знаків від неправомірного використання третіми особами, за що передбачене покарання.
Проте Україна пішла іншим шляхом розвитку законодавства про торгові знаки, а саме притримуючись позицій Росії та Китаю, де процедура визнання знаку добре відомим є спеціальною. З такою політикою держави цілком можна погодитись, виходячи з особливостей економічного розвитку нашої держави. Становлення цивілізованого конкурентного ринку в нас ще не закінчилось, а отже, контрафактної продукції та різноманітних підробок, в тому числі і відомих зарубіжних торгових марок, в нашій країні численна кількість. Тому спеціальна процедура визнання знаку добре відомим в Україні є частиною державної політики щодо захисту споживачів.
При визнанні знаку добре відомими в Україні керуються Спільними рекомендаціями ВОІВ, у яких конкретизується, що знак має бути відомим не широкому загалу населення, а відповідному сектору суспільства. Окрім цього, доказами того, що товарний знак є добре відомим в Україні, можуть бути: час існування фірми на ринку, обсяг витрат на рекламну кампанію з метою просування товару (послуги) на ринку, обсяг імпорту/експорту товарів, кількість укладених зовнішньоекономічних контрактів купівлі-продажу, наявність комерційних партнерів, дистриб’юторської мережі тощо.
Суб’єктами, уповноваженими вирішувати питання про віднесення товарного знака до добре відомих, є Апеляційна палата Державного департаменту інтелектуальної власності або суд. Нормативним підґрунтям для визнання знака добре відомим в Україні, окрім міжнародних рекомендацій, є ст. 25 Закону України “Про охорону прав на знаки для товарів та послуг”. Але для нормативно–правового закріплення процедури визнання знаку добре відомим в Україні, 15 квітня 2005 р. Міністерством освіти і науки України було затверджено Порядок визнання знака добре відомим в Україні Апеляційною палатою Державного департаменту інтелектуальної власності.
Рішення Апеляційної палати набирає чинності після його затвердження Держдепартаментом. Порядок передбачає запровадження спеціального переліку добре відомих в Україні знаків, до якого такі знаки заноситимуться після набрання чинності відповідним рішенням Апеляційної палати.
Також визначено, що у разі невизнання Апеляційною палатою знаку добре відомим, чи виникнення обставин, що можуть завдати шкоди власнику певного товарного знаку, поява конкурентів, які використовують аналогічне чи подібне зображення, яке призводить до змішання та введення в оману споживачів, знак для товарів чи послуг може бути визнаний добре відомим у судовому порядку, але тільки при наявності достатній підстав, підтверджених документально.
У роботі вказано на те, що не всі знаки однаково цінні й не всі з них однаковою мірою дозволяють підприємцеві розширювати збут товарів (послуг). Найбільшою довірою у споживачів користуються знаки тих виробників, які завдяки гарній якості продукції та значним витратам на рекламну кампанію, а також своїй наполегливій праці на ринку завоювали собі добре ім’я і стали добре відомими. І саме такі знаки найчастіше стають об’єктами правопорушень, таких як, наприклад, їх недобросовісна реєстрація на території України. Розглянутий у роботі приклад недобросовісної реєстрації знаків Nintendo і Sega, які не належать японським виробникам, а також знаків TU-134, Родопі, Vegeta тощо, яскраво свідчить про наявність згаданих правопорушень. Поширеною є також імітація добре відомих знаків, використання їх для неоднорідних товарів і послуг та, нарешті, підробка таких товарних знаків і маркування ними контрафактної продукції. Виходячи з цього бачимо, що запровадження спеціальної процедури визнання знаку добре відомим в Україні та правовий захист було просто необхідним.
Визначено, що у період, коли були відсутні вмотивовані законодавчі норми щодо добре відомих знаків, Україна керувалась тільки міжнародними нормативно–правовими актами, такими, як паризька конвенція, Угода ТРІПС тощо. З 2003 р., коли Закон України "Про охорону прав на знаки для товарів і послуг" було доповнено ст. 25 "Охорона прав на добре відомий знак", в Україні починається якісно новий етап практики та законодавчого закріплення правового захисту добре відомих товарних знаків. А з 2005 р., коли було прийнято Порядок визнання знаку добре відомим в Україні, ця процедура стала більш прозорою та зрозумілою як для власників товарних знаків, так і для державних органів, відповідальних за остаточне прийняття рішення щодо визнання знаку добре відомим в Україні.
Норми українського законодавства увібрали в себе положення, визначені міжнародними договорами та угодами, а саме, при визначенні того, чи є знак добре відомим в Україні, можуть розглядатися, зокрема, такі фактори, якщо вони є доречними, як ступінь відомості чи визнання знака у відповідному секторі суспільства; тривалість, обсяг та географічний район будь-якого використання знака; тривалість, обсяг та географічний район будь-якого просування знака, включаючи рекламування чи оприлюднення та представлення на ярмарках чи виставках товарів та/або послуг, щодо яких знак застосовується; тривалість та географічний район будь-яких реєстрацій та/або заявок на реєстрацію знака за умови, що знак використовується чи є визнаним; свідчення успішного відстоювання прав на знак, зокрема територія, на якій знак визнано добре відомим компетентними органами; цінність, що асоціюється зі знаком.
Відповідно до чинних положень, знак, що визнаний добре відомим в Україні підлягає обов’язковій правовій охороні, визначаються умови, які підтверджують право володіння та використання знаку, а також перелік положень щодо захисту прав в результаті можливого неправомірного використання знаків, які охороняються.
Визначено, що важливою обставиною для визнання торговельної марки або незареєстрованного позначення добре відомим є визначення відповідно сектора суспільства, для якого торговельна марка або позначення, що фактично використовується як торговельна марка, але не має правової охорони в Україні, стала (стало) відомою (відомим), іншими словами, визначення доречного кола споживачів, які знають і використовують товар і/або, маркований цими торговельними марками або позначеннями, або просто знають їх, незалежно від того, чи використовують товар і/або послугу.
Для підтвердження того, що знак є добре відомим "доречному колу" споживачів, проводяться спеціальні соціологічні дослідження, які дають змогу підтвердити заяву власника про добру відомість його знаку. Проведений аналіз показав, що ніякими чинними нормативно–правовими актами не визначено такого поняття, як "доречне коло" споживачів, проте у Порядку визнання знаку добре відомим в Україні існують положення щодо особливостей визначення такого кола споживачів, а саме: опитування стосовно доброї відомості знака, що використовується для продукції виробничо-технічного призначення, має проводитися серед фахівців, які є споживачами продукції даного виду і належать до виробничих, торгових та інших ділових кіл; опитування стосовно доброї відомості знака, призначеного для товарів народного споживання, має проводитися серед так званих середніх споживачів за ознаками віку, статі, освіти, соціального та матеріального стану, а також серед фахівців відповідних галузей промисловості, торгівлі.
Власне остаточний вибір кола опитуваних покладається на соціологічну чи маркетингову дослідницьку організацію, яка і буде проводити опитування. Питання для визначення наскільки добре відомий знак споживачам складаються дослідницькими компаніями, проте з урахуванням вимог Порядку, а саме з обов’язковим включенням таких запитань, як: чи відомий їм знак; для яких товарів і/або послуг застосовується знак; яка саме особа, на їх думку, є власником знака або виробником товарів, маркованих знаком, і/або надавачем послуг, для яких знак застосовується; з якого часу їм відомий знак; що для них є джерелом інформації про знак.
Під час виконання роботи було виявлено, що практика проведення соціологічних досліджень для забезпечення підтримки реєстрації знаку вітчизняними організаціями є недостатньою, даний вид досліджень тільки починає практикуватися ними. Вдалий досвід проведення таких досліджень має достатньо незначна кількість українських соціологічних організацій, наприклад, . В якості прикладу якісного проведення дослідження у роботі наведено результати дослідження товарних знаків "Принцесса Гита" та "Гита" найбільшого російського дослідницького центру ВЦИОМ, який має чималий досвід, власні методики, підтримані на державному рівні.
Відсутність власного досвіду проведення досліджень торгових знаків призводить до необхідності запозичення позитивного досвіду, але доводить неможливість повного копіювання чужих методик, вимагає розробки власних підходів, постійного удосконалення з метою отримання якомога надійніших результатів. І тим не менш, за 2003-2009 pp. було подано 57 заяв про визнання знака добре відомим в Україні, з них станом на 1 січня 2010 р.: визнано добре відомими – 38; відмовлено – 4 та 10 – було відкликано на підставі клопотання заявника; інші заяви знаходяться на розгляді. 7 знаків були визнані добре відомими на підставі судових рішень.
Проблеми визначення "доречного кола" споживачів при проведенні процедури визнання знаку добре відомим в Україні мають місце саме при необхідності проведення соціологічних досліджень. Про це свідчать приклади, наведені у роботі, а саме порівняння вдалого і невдалого проведення досліджень громадської думки щодо визнання добре відомими знаків "МИРГОРОДСЬКА" та "АТЛАНТ". Якщо у випадку мінеральної води МИРГОРОДСЬКА", коло споживачів є широким і питання, представлені анкетою та складені грамотно, здійснювалось особисте опитування, то у випадку знаку "АТЛАНТ" найголовнішими помилками дослідницької компанії було недостатньо добре визначення "доречного кола", невдало вибраний метод опитування, недосконала методика обробки результатів. Компанія при дослідженні виходила з того, що оскільки у кожній сім’ї повинен бути холодильник, то метод комп’ютеризованого телефонного інтерв’ю дасть достовірний результат, але при цьому втрачається будь–який особистісний контакт з респондентом. І оскільки результати досліджень видались Апеляційній палаті сумнівними, у визнанні знаку "АТЛАНТ" добре відомим було відмовлено.
За результатами проведеного дослідження було визначено, що підвищення рівня захищеності товарних знаків можливо двома взаємозалежними способами: через визнання товарного знаку загальновідомим та недопущення використання інших товарних знаків, подібних до ступеня змішування з даним товарним знаком. Обидва способи передбачають проведення соціологічних досліджень, які б об’єктивно відображали ситуацію і могли б стати незаперечними фактами для компетентних органів під час прийняття остаточного рішення. Саме тому визначено, що існують певні моменти щодо визначення "доречного кола" споживачів, які прийматимуть участь в опитуванні.
У роботі вказано на те, що на відміну від російського законодавства, у вітчизняному поряд з соціологічними дослідницькими організаціями, такі дослідження мають право проводити і маркетингові організації. Було запропоновано дещо звузити коло організацій, які б проводили такі дослідження, а також відстеження рівня цих організацій з метою отримання незаперечних об’єктивних та неупереджених даних щодо доброї відомості товарного знаку. Така пропозиція базується на вивченні методів проведення досліджень та вибору "доречного кола" споживачів виходячи з того, що спеціалізовані організації мають відпрацьований роками інструментарій, якого, нажаль, маркетингові компанії ще не мають. Головним доводом на користь цього став розгляд відмінностей орієнтації соціологічних та маркетингових дослідницьких компаній відповідно на "доречне коло" та "цільову аудиторію". Ступінь невизначеності та особливості діяльності маркетингових компаній, головна мета діяльності яких – це рекламування, просування товарів чи створення нових брендів, не може на сьогодні забезпечити такого результату, який може дати спеціалізована соціологічна компанія з достатньою кількістю інтерв’юерів у різних частинах країни.
Щодо уточнення процедури визнання знаку добре відомим в Україні у законодавстві пропонується доповнити Порядок визнання знаку добре відомим в Україні Апеляційною палатою чіткими нормами щодо відповідальності власників товарних знаків та компетентних органів за достовірне подання інформації та якісну експертизу наданої інформації щодо визнання знаку добре відомим в Україні та строків, протягом яких відповідне рішення може бути оскаржене, а також необхідно передбачити правовий захист компаній та товарних знаків, які можуть постраждати через недосконалість діючого законодавства.
А також необхідно переглянути вимоги чинного Порядку щодо міст, в яких необхідно проводити опитування, з метою повнішого включенні різних регіонів України в опитування, усунути невідповідність між встановленою чисельністю жителів міст, обов’язкових для опитування, з їх дійсною кількістю. Пропонується в якості другорядних міст в опитування включити принаймні два міста з чисельністю понад 250 тис. чоловік у разі неможливості репрезентувати певний регіон України достатньою кількістю опитаних.